Постановление Ростовского УФАС России от 02.06.2010 г № Б/Н

Об административном правонарушении ОАО «Азовский морской порт»

Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области Молчанов Евгений Григорьевич,
рассмотрев в присутствии законного представителя ОАО «Азовский Морской Порт» (далее – ОАО «АМП») – генерального директора ОАО «АМП» Гребенюкова Г.В. (приказ № 28 от 29.04.2010) протокол № 479 по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.31 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), совершенном ОАО «АМП» (346780, Ростовская обл., г. Азов, ул. Петровская, 2; ИНН 6140000957), материалы дела,
Установила:
Решением Ростовского УФАС России от 08.04.2010 по делу № 883 ОАО «АМП» было признано нарушившим п. 8 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части создания дискриминационных условий допуска к услугам ОАО «АМП» по погрузке-разгрузке грузов.
В соответствии с требованиями Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» ОАО «АМП» является субъектом естественной монополии, осуществляющим перевалку экспортно-импортных грузов.
25% акций ОАО «АМП» принадлежит Российской Федерации. Более 51% акций ОАО «АМП» принадлежит Синебоку А.В. как лично, так и через ЗАО по производству строительных материалов «С» (далее – ЗАО «С»), владельцем и генеральным директором которого он является. Установлено, что ОАО «АМП» и ЗАО «С» входят в одну группу лиц в соответствии с п.п. 7, 9 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
В соответствии с договорами № 392 от 29.12.2007 и № 421 от 31.12.2008, заключенными между ОАО «АМП» и ЗАО «С» на перевалку различных грузов установлен перечень экспортеров, а также в п. 2.2 указанных договоров оговорено, что ОАО «АМП» не вправе без согласия ЗАО «С» вступать в непосредственные отношения с субагентами.
Установлено, что указанными договорами на ЗАО «С» возложен ряд обязанностей, в том числе проведение работ по привлечению грузопотоков, заключение от своего имени договоров на обработку грузов в порту и оплата услуг ОАО «АМП» по согласованным тарифам. ОАО «АМП» обязано принять на хранение и погрузить на суда, а также произвести документальное оформление поставляемых через ЗАО «С» грузов различной номенклатуры.
Вместе с тем, стоимость перевалки грузов, оплачиваемая их владельцами (экспедиторами) ЗАО «С», значительно выше стоимости его фактической перевалки, установленной органами регулирования естественных монополий для ОАО «АМП».
Тарифы по перевалке грузов, применяемые ОАО «АМП», установлены Постановлением Федеральной энергетической комиссии России от 16.01.2002 № 2/4 и Приказом Федеральной службы по тарифам России от 07.03.2007 № 42-т/4. Так, ОАО «АМП» оказывает услуги по перевалке экспортно-импортных грузов по следующим тарифам:
— зерновые культуры – 4 доллара США за тонну (без НДС),
— цемент в биг-бегах – 3 доллара США за тонну (без НДС),
— контейнеры груженые 40” – 100 долларов США за тонну (без НДС),
— контейнеры груженые 20” – 75 долларов США за тонну (без НДС).
Однако ЗАО «С» по договорам перевалки грузов, заключенным с собственниками экспортно-импортных грузов и их экспедиторами, взимало плату за перевалку:
— зерновых культур – 6,60 долларов США за тонну (с НДС),
— цемента в биг-бегах – 360 рублей за тонну (с НДС),
— контейнеров груженых 40” – 240 долларов США за тонну (с НДС),
— контейнеры груженые 20” – 200 долларов США за тонну (с НДС).
Таким образом, собственники грузов, обратившись в ЗАО «С», переплачивали за услуги перевалки грузов от 40% до 250% в зависимости от рода груза.
Установлено, что в 2008 году ЗАО «С» оплачивало ОАО «АМП» 2,5 доллара США за перевалку тонны зерна, что на 1,5 доллара США меньше предельного тарифа, несмотря на то, что стоимость перевалки этого груза по договорам между его владельцами и ЗАО «С» составила более 7 долларов США за тонну. В 2009 году ОАО «АМП» не предоставляло скидок ЗАО «С».
Установлено, что в 2008-2009 годах ОАО «АМП» не заключало договоры на выполнение погрузо-разгрузочных работ непосредственно с собственниками экспортно-импортных грузов. Все погрузо-разгрузочные работы осуществлялись только по поручению ЗАО «С».
В ходе рассмотрения дела комиссией Ростовского УФАС России было установлено следующее.
В соответствии с ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Согласно ст. 3 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» субъект естественной монополии – хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.
В соответствии с ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» регулируется деятельность субъектов естественных монополий, в том числе в сфере оказания услуг в транспортных терминалах, портах и аэропортах.
Согласно п. 9 Перечня услуг субъектов естественных монополий в морских портах, цены (тарифы, сборы) на которые регулируются государством, утв. Постановлением Правительства РФ от 23.04.2008 № 293, стоимость погрузки и выгрузки грузов регулируется государством.
ОАО «АМП» является субъектом естественной монополии, осуществляющим перевалку экспортно-импортных грузов, таким образом, ОАО «АМП» занимает доминирующее положение на рынке услуг по перевалке экспортно-импортных грузов.
В целях всестороннего и полного рассмотрения обстоятельств дела № 883 Ростовским УФАС России были направлены запросы в адрес экспедиторов, с которыми ЗАО «С» были заключены договоры на организацию перевалки грузов через порт Азов. Экспедиторам были поставлены вопросы о схеме построения договорных отношений, связанных с организацией перевалки грузов через порт Азов, а также о том, направлялись ли предложения о заключении договоров на перевалку грузов напрямую в ОАО «АМП».
Анализ ответов ЗАО «ВИТАЛМАР АГРО», ООО «Аутспан Интернешнл», ООО «ЮНЭТИ», ООО «Азовский элеватор» показал, что договоры были заключены с ЗАО «С» по причине того, что кроме перевалки требовались и другие услуги, в том числе взвешивание автомобилей, оформление сертификатов, сюрвейерские услуги (контроль погрузки груза, контроль качественных характеристик груза, драфт-сюрвей и т.д.). Эти услуги ОАО «АМП» не предоставляет.
Однако ряд экспедиторов указали в своих ответах Ростовскому УФАС России на обратное. Так, ООО «Белый Двор» в своем ответе указало, что обществом в адрес ОАО «АМП» направлялись обращения о заключении договора на осуществление услуг по перевалке. В ответе ОАО «АМП» обществу было сообщено о том, что порт оказывает услуги по экспедированию и перевалке только на основании внутренних договоров с ЗАО «С». ООО «АГРИКС» в своем ответе отметило, что информацию о необходимости заключения договора с ЗАО «С» получило от ОАО «АМП» в устной форме (по телефону). В соответствии с ответом ЗАО «Химтранс и Ко» общество обращалось в ОАО «АМП» по телефону для заключения договора по оказанию услуг по перевалке грузов. В ответ на указанное обращение ЗАО «Химтранс и Ко» было рекомендовано обратиться в ЗАО «С». ЗАО «Химтранс и Ко» было вынуждено заключить договор с ЗАО «С». Согласно ответу ООО «ЮНЭТИ» информация о возможности заключения была получена на официальном сайте ОАО «АМП» в сети Интернет по адресу: www.azovseaport.ru в разделе «О компании», в котором были указаны контактные телефоны ЗАО «С».
Сотрудниками Ростовского УФАС России 23.12.2009 был проведен осмотр сайта ОАО «АМП» в сети Интернет по адресу: www.azovseaport.ru, о чем был составлен соответствующий акт от 23.12.2009 № 1/05.
В ходе проведения осмотра установлено, что интернет-страница подраздела «Контакты» содержит следующую информацию:
Адрес: 346780, ул. Петровская 2, Азов, Ростовская обл., Россия
E-mail: port@azovseaport.ru
Представительство в Москве: 119121, Москва, Россия, Смоленский бульвар, 7, строение 2
E-mail: sea@aha.ru
Тел.: (499) 246-11-76; (499) 246-24-12; (499) 246-39-10.
Адрес представительства ОАО «АМП» в г. Москве, адрес электронной почты, контактные телефоны совпадают с контактной информацией, указанной на бланке ЗАО «С». Таким образом, ОАО «АМП» вводит в заблуждение посетителей сайта, желающих обратиться в ОАО «АМП» в г. Москве, что свидетельствует о нежелании ОАО «АМП» оказывать услуги по перевалке напрямую, минуя ЗАО «С».
ЗАО «С» в 2009 году оплачивало ОАО «АМП» за выполнение погрузо-разгрузочных работ сумму в размере предельного тарифа, утвержденного для ОАО «АМП» государством. Таким образом, экспедитор, обратившийся в ЗАО «С», оплачивал погрузо-разгрузочные работы по ставке превышающей предельный тариф на величину прибыли ЗАО «С», что является для экспедитора экономически нецелесообразным.
ЗАО «С» фактически осуществляет функции посредника, упрощает экспедиторам процесс прохождения грузов через порт Азов, взимая плату с экспедиторов и оплачивая исполнителям за выполненные работы.
Таким образом, любой экспедитор может организовать перевалку грузов в порте Азов без услуг ЗАО «С», получив услуги перевалки и сопутствующие услуги в ОАО «АМП», а сюрвейерские услуги в любой специализированной компании. Однако, как показывает практика работы ОАО «АМП» в последние годы ни с одним экспедитором ОАО «АМП» не заключило договор на выполнение погрузо-разгрузочных работ, что свидетельствует о наличии барьеров для экспедиторов по получению услуг по перевалке напрямую через ОАО «АМП».
В результате полного и всестороннего изучения доказательств и обстоятельств дела, комиссия Ростовского УФАС России пришла к следующим выводам:
1.В соответствии с ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» ОАО «АМП» занимает доминирующее положение на рынке услуг по перевалке экспортно-импортных грузов.
2.ОАО «АМП» и ЗАО «С» входят в одну группу лиц в соответствии с п.п. 7, 9 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
3.ОАО «АМП» в 2008-2009 годах не заключало договоры на оказание услуг по перевалке грузов непосредственно с собственниками экспортно-импортных грузов либо с их экспедиторами. Погрузо-разгрузочные работы осуществлялись исключительно по договорам с ЗАО «С».
4.В соответствии с пояснениями экспедиторов причинами обращения в ЗАО «С», а не в ОАО «АМП», при организации перевалки грузов через порт было то, что ЗАО «С» оказывает целый перечень дополнительных необходимых услуг при прохождении грузов через порт, в том числе сюрвейерские услуги, оформление сертификатов, которые ОАО «АМП» не оказывает. Однако ряд экспедиторов при ответе на вопрос о причинах заключения договора с ЗАО «С» указали на то, что они обращались в ОАО «АМП» письменно, по телефону, через официальный сайт ОАО «АМП» в сети Интернет, но заключить договор на организацию перевалки с ОАО «АМП» им не удалось, поскольку ОАО «АМП» их направило в ЗАО «С» для заключения комплексного договора, включающего дополнительные услуги, кроме перевалки.
5.Информация на официальном сайте ОАО «АМП» о представительстве ОАО «АМП» в г. Москве вводит в заблуждение посетителей сайта относительно исполнителя услуг по перевалке грузов.
6.ОАО «АМП», являясь субъектом естественной монополии, уклоняется от заключения договора на организацию перевалки грузов по ставкам, установленным Федеральной службой по тарифам, а осуществляет перевалку грузов в порту только после заключения экспедитором комплексного договора с ЗАО «С», стоимость перевалки в соответствии с которым превышает утвержденную государством на 40-250%.
7.ЗАО «С» не является субъектом естественной монополии, не является участником рынка погрузо-разгрузочных работ, таким образом, запреты, предусмотренные антимонопольным законодательством в рамках данного дела на ЗАО «С» не распространяются.
8.Схема построения договорных отношений, принятая ОАО «АМП», при которой всем собственникам грузов (их экспедиторам) оказываются услуги по перевалке только после заключения договора с ЗАО «С», не соответствует сложившейся практике в портах Азово-Черноморского побережья.
9.ЗАО «С» при формировании комплексной договорно-расчетной ставки на организацию погрузо-разгрузочных работ включает в нее свою прибыль, относящуюся в равных долях на все затраты, связанные с оказанием данной услуги. ЗАО «С» в 2009 году оплачивало ОАО «АМП» за выполнение погрузо-разгрузочных работ сумму в размере предельного тарифа, утвержденного для ОАО «АМП» государством. Таким образом, экспедитор, обратившийся в ЗАО «С», оплачивал погрузо-разгрузочные работы по ставке, превышающей предельный тариф на величину прибыли ЗАО «С», что является для экспедитора экономически нецелесообразным. Однако ни один экспедитор в последние годы не заключил договор на выполнение погрузо-разгрузочных работ напрямую с ОАО «АМП», что свидетельствует о наличии барьеров для экспедиторов по получению услуг по перевалке напрямую через ОАО «АМП».
В соответствии с п.п. 1, 3 ст. 8 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» субъекты естественной монополии обязаны предоставлять доступ на товарные рынки и (или) производить (реализовывать) товары и услуги, в отношении которых применяется регулирование на недискриминационных условиях согласно требованиям антимонопольного законодательства, а также не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров.
В соответствии с п. 8 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» дискриминационные условия – условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.
Согласно п. 8 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание дискриминационных условий.
Таким образом, ОАО «АМП», злоупотребляя своим доминирующим положением, выполняя работы по перевалке грузов исключительно по договору с ЗАО «С», создает дискриминационные условия доступа к услугам порта по перевалке грузов, что противоречит п. 8 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Вышеуказанное нарушение ОАО «АМП» п. 8 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» образует состав административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.31 КоАП РФ.
В соответствии со ст. 14.31 КоАП РФ совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством РФ влечет наложение административного штрафа на юридических лиц – от 0,01 до 0,15 размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более 1/50 совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее 100 000 рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75% совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг), – в размере от 0,003 до 0,03 размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более 1/50 совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее 100 000 рублей.
В адрес ОАО «АМП» было направлено приглашение на составление протокола от 04.05.2010, исх. № 4387/05. В соответствии с уведомлением о вручении почтового отправления данное письмо было получено ОАО «АМП» 12.05.2010.
В отношении ОАО «АМП» был составлен протокол № 479 от 20.05.2010 об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.31 КоАП РФ.
Протокол был составлен в присутствии законного представителя ОАО «АМП» – генерального директора ОАО «АМП» Гребенюкова Г.В. (приказ о назначении на должность от 29.04.2010 № 28).
Права лица, привлекаемого к административной ответственности, присутствующему при составлении протокола об административном правонарушении законному представителю ОАО «АМП» были разъяснены. Генеральный директор ОАО «АМП» Гребенюков Г.В. подписал протокол об административном правонарушении и получил его копию под подпись.
Определение о назначении времени и места рассмотрения дела № 479 от 20.05.2010 (исх. № 4976/05 от 20.05.2010) было направлено ОАО «АМП» заказным письмом с уведомлением. В соответствии с уведомлением о вручении почтового отравления данное письмо было получено ОАО «АМП» 25.05.2010.
Присутствующий на вынесении постановления № 479 по делу об административном правонарушении законный представитель ОАО «АМП» – генеральный директор ОАО «АМП» Гребенюков Г.В. указал на следующее. В Ростовское УФАС России не поступали заявления организаций об отказе ОАО «АМП» от заключения договора на оказание погрузо-разгрузочных услуг. Отсутствуют подтверждения факта телефонных бесед сотрудников ОАО «АМП» с представителями экспедиторов грузов, в ходе которых было отказано в заключении договора с ОАО «АМП». ОАО «АМП» действительно имеет представительство в г. Москва для встреч с клиентами, оно располагается в офисе ЗАО «С». Вместе с тем, на официальном сайте ОАО «АМП» размещена контактная информация ОАО «АМП» (адрес, телефон, эл. почта), что позволяет связаться с ОАО «АМП» любым доступным способом.
Доводы Гребенюкова Г.В. считаются необоснованными. Доказательства нарушения ОАО «АМП» ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» были приведены в решении Ростовского УФАС России от 08.04.2010 по делу № 883 о нарушении ОАО «АМП» и ЗАО «С» ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
В соответствии с ч. 3 ст. 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются, в том числе, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, имущественное и финансовое положение юридического лица.
Обстоятельств, отягчающих либо смягчающих административную ответственность ОАО «АМП», не установлено.
Согласно бухгалтерской отчетности ОАО «АМП» – формы № 2 «Отчет о прибылях и убытках» за 2009 год его чистая прибыль составила 593 000 руб., а за 1 квартал 2010 года – 1 496 000 руб.
В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 3.5 КоАП РФ сумма выручки правонарушителя для расчета размера штрафа берется за календарный год, предшествующий дате выявления административного правонарушения.
В соответствии с ч. 4 ст. 3.5 КоАП РФ размер штрафа, исчисляемого исходя из суммы выручки правонарушителя, не может превышать 1/25 совокупного размера суммы выручки от реализации правонарушителем всех товаров (работ, услуг) за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение.
Годом, предшествующим выявлению нарушения, является 2009 год. Правонарушение было совершено на рынке услуг по погрузке-разгрузке грузов в ОАО «АМП». Согласно бухгалтерской отчетности ОАО «АМП» – формы № 2 «Отчет о прибылях и убытках» за 2009 год совокупный размер суммы выручки от реализации всех товаров (работ, услуг) составил 126 405 100 руб. Размер выручки ОАО «АМП» от оказания в 2009 году услуг по погрузке-разгрузке грузов составил 113 348 800 руб.
Учитывая характер совершенного административного правонарушения, имущественное и финансовое положение ОАО «АМП», руководствуясь ст.ст. 1.7, 2.10, ч. 3 ст. 4.1, 4.2, 4.3, 4.5, 14.31, 23.48, ч. 1 ст. 29.9, ст. 29.10 КоАП РФ,
Постановил:
Наложить на ОАО «АМП» административный штраф в размере трех тысячных суммы выручки от оказания услуг по погрузке-разгрузке грузов – триста сорок тысяч сорок шесть рублей и сорок копеек (340 046,40 руб.).
Административный штраф должен быть перечислен по следующим реквизитам:
р/с 40101810400000010002 в ГРКЦ ГУ БАНКА РОССИИ ПО РОСТОВСКОЙ ОБЛ. Г. РОСТОВ-НА-ДОНУ
БИК 046015001 КПП 616301001
Получатель: ИНН 6163030500 Управление Федерального Казначейства по Ростовской области (Ростовское УФАС России)
Код бюджетной классификации (161 1 16 02010 01 0000 140) ОКАТО 60401000000
Основание платежа – Постановление Ростовского УФАС России № 479 от 02.06.2010.
Согласно ч. 1 ст. 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу.
Согласно ч. 5 ст. 32.2 КоАП РФ, при отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу, должностное лицо, вынесшее постановление, направляет соответствующие материалы судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством. Кроме того, должностное лицо территориального органа федерального органа исполнительной власти составляет протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 20.25 КоАП РФ, в отношении лица, не уплатившего административный штраф. Копия протокола об административном правонарушении направляется судье в течение трех дней со дня составления указанного протокола.
Постановление по делу № 479 может быть обжаловано в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления в соответствии со ст.ст. 30.1 – 30.3 КоАП РФ.
Заместитель руководителя управления
Е.Г. Молчанов